近兩年出現(xiàn)多起券商交易系統(tǒng)故障事件，每一次，投資者“損失誰來賠，怎么賠”都成為焦點話題。今年"3·15"消費者權(quán)益日，券商中國記者就此尋找更多解答。

中友律所高級合伙人、中證協(xié)糾紛調(diào)解員夏孫明表示，中小投資者有權(quán)索賠，但由于如何計算機會損失沒有具體司法解釋支撐，只能依據(jù)法官自由裁量權(quán)來裁量中小投資者實際損失，這樣對中小投資者的權(quán)益保護并不充分，需要在機制上加強保護。

從實踐案例和受訪情況來看，依托委托記錄和交易記錄作為損失判定依據(jù)、尋求三方機構(gòu)調(diào)解、考慮對機構(gòu)的行政罰款、加大監(jiān)管力度等都是一些解決思路。

近兩年至少9家券商出現(xiàn)交易系統(tǒng)故障

股票市場的交易系統(tǒng)已全面進入電子化交易時代。每家券商都推出了自己的股票交易軟件，并不斷更新迭代以打造特色。據(jù)易觀千帆數(shù)據(jù)，2024年1月證券服務(wù)應(yīng)用活躍人數(shù)13997.63萬人，日均活躍人數(shù)5391.22萬人；活躍人數(shù)全網(wǎng)滲透率達13.35%。

然而，近兩年不時出現(xiàn)券商交易系統(tǒng)宕機問題，眾多投資者在社交媒體表達不滿，有幾次甚至登上微博熱搜。據(jù)券商中國記者不完全統(tǒng)計，2022年以來，至少有9家券商出現(xiàn)過交易系統(tǒng)故障，分別涉及中信證券、招商證券、東方財富、國元證券、華西證券、國信證券、首創(chuàng)證券、東興證券、華寶證券。

綜合來看，當券商交易系統(tǒng)宕機，投資者們面臨的問題主要包括幾種情形。第一類是登錄故障，客戶端無法登錄或開戶異常。第二類是交易異常，無法交易或者交易委托單延遲報送，銀證轉(zhuǎn)賬卡頓；第三類是查詢異常，如持倉無法查詢或顯示錯誤，無法聯(lián)系到客服等。

個別券商交易系統(tǒng)宕機時長超過1小時，也有券商交易系統(tǒng)一天之內(nèi)兩次故障。從部分監(jiān)管罰單披露的內(nèi)容看，券商交易系統(tǒng)宕機造成的影響并不小。如上交所給某券商的罰單中提到，該次交易系統(tǒng)故障造成的成交回報處理服務(wù)能力輕度異常時間超過2個小時，造成當日累計2800438筆成交回報出現(xiàn)較大延遲，影響客戶數(shù)487269名。

券商免責條款涉嫌霸王條款

值得一提的是，每逢券商交易系統(tǒng)故障，投資者的損失誰來賠付、怎么賠付都會引發(fā)討論。

從近兩年案例看，每次故障，當事券商都是一邊致歉，一邊盡快修復(fù)系統(tǒng)，尚未有券商就此公開過更多解決方案。而且，多數(shù)券商還對交易系統(tǒng)故障等問題設(shè)置了免責條款。

如某券商官網(wǎng)就寫道：“您了解并同意，**證券可能因公司、其他合作方或相關(guān)電信部門的互聯(lián)網(wǎng)軟硬件設(shè)備故障或失靈或人為操作疏忽而全部或部分中斷、延遲、遺漏、誤導(dǎo)或造成資料傳輸或儲存上的錯誤或遭第三人侵入系統(tǒng)篡改或偽造變造資料等，**證券不承擔任何責任?！?/p>

夏孫明表示，上述格式條款是霸王條款，券商并不能因此免去自己的責任。保障交易系統(tǒng)安全、穩(wěn)定，既是證券機構(gòu)的合同義務(wù)，更是法定責任，《證券期貨業(yè)網(wǎng)絡(luò)安全事件報告與調(diào)查處理辦法》已對交易系統(tǒng)異常的影響程度作出了明確規(guī)定。

連同夏孫明在內(nèi)的多位受訪律師均表示，投資者注冊使用相關(guān)交易軟件，投資者和券商之間就存在合同關(guān)系。如果因券商的交易系統(tǒng)故障導(dǎo)致經(jīng)濟損失，投資者可以索賠。不過證明交易系統(tǒng)崩潰與無法賣出導(dǎo)致的虧損或者無法買入導(dǎo)致的可能獲利之間的因果關(guān)系，有一定舉證難度。

此外，夏孫明提到，從新《證券法》及最高院司法解釋來看，目前證券投資中，中小投資者權(quán)益保護體系以實際發(fā)生的損失為主要保護范圍，比如對上市公司欺詐發(fā)行的索賠。但法律尚未明確對交易機會的損失制度或權(quán)利保護依據(jù)，也無證券金融機構(gòu)直接向中小投資者賠償?shù)闹苯臃梢罁?jù)。

通過委托及成交記錄判定系統(tǒng)故障和損失的因果關(guān)系

券商中國記者注意到，中證資本市場法律服務(wù)中心曾發(fā)布過相關(guān)投訴案例，從中可看到一些解決思路。

2023年11月，據(jù)中證資本市場法律服務(wù)中心披露，投資者A進行股票交易時遭遇B證券公司系統(tǒng)出現(xiàn)問題，導(dǎo)致委托單撤銷全部失敗，造成相關(guān)委托單全部成交。投資者A要求B證券公司賠償交易損失5萬元，并自行多次聯(lián)系B證券公司，但B證券公司一直未能實質(zhì)性解決問題。最終投資者A向中證法律服務(wù)中心申請調(diào)解。

調(diào)解員經(jīng)查看委托記錄及成交記錄，認定相關(guān)操作發(fā)生在B證券公司交易軟件宕機期間，投資者交易損失與軟件故障問題存在因果關(guān)系，雙方最終和解。

另一則案例也是調(diào)解員通過證券公司提供投資者的《委托明細》和《成交明細》，從而判定了投資者的損失與系統(tǒng)故障之間的因果關(guān)系，以及相應(yīng)的損失金額。此外，根據(jù)監(jiān)管對該次交易系統(tǒng)故障出具的罰單，調(diào)解員認為，證券公司對于本次系統(tǒng)故障存在過錯，不屬于開戶協(xié)議中的免責情形。

上海久誠律師事務(wù)所主任許峰表示，根據(jù)證券法第九十四條，投資者與發(fā)行人、證券公司等發(fā)生糾紛的，雙方可以向投資者保護機構(gòu)申請調(diào)解。普通投資者與證券公司發(fā)生證券業(yè)務(wù)糾紛，普通投資者提出調(diào)解請求的，證券公司不得拒絕。因此，證券公司具有法定的配合義務(wù)。

不過，許峰也指出，針對小額、少量的交易損失，證券公司有一定過錯的，調(diào)解是一種比較優(yōu)化的解決方式。但如果爭議金額較大，未必會有調(diào)解空間?！霸谄毡殡娮踊灰椎那闆r下，面對券商交易系統(tǒng)故障，建立一個投資者保護機制是必要的?！彼f道。

監(jiān)管多管齊下督促券商保障交易系統(tǒng)安全

事實上，針對券商交易系統(tǒng)故障，如何保護投資者利益話題，也有業(yè)內(nèi)人士曾公開提出一些建議。比如，資本市場資深研究人士熊錦秋曾提到，監(jiān)管部門可適當加大對經(jīng)營機構(gòu)等在非不可抗力下發(fā)生安全事件的行政罰款力度，行政罰款可按照投資者賬戶市值大小予以相應(yīng)比例分配賠償；由投服中心等對安全事件中投資者損失做出系統(tǒng)的認定辦法等。

夏孫明認為，加大行政處罰力度是一種直接迅速的可行方式，但如何彌補中小投資者實際損失才符合法律保護合法利益的原則。在具體做法上，他提到，根據(jù)委托及成交記錄判定因果關(guān)系后，可以根據(jù)實際損失確定一個最高額，如單只股票賠償不超過200萬元，或者一定的比例，如20%。這不僅易于計算，也對證券金融機構(gòu)比較公平。

許峰則認為，還是要看交易系統(tǒng)宕機的影響程度。如果宕機只是影響了投資者的交易心理，實際損失不大，那可能更多是向相關(guān)監(jiān)管機構(gòu)舉報投訴。一旦損失過大，投資者往往只需要初步證據(jù)就可起訴。

在他看來，更多是要加強對機構(gòu)的監(jiān)管，同時券商要做好自身的交易系統(tǒng)管理維護，履行好合同義務(wù)。如果合同履行出現(xiàn)問題，投資者自然會根據(jù)承受能力“用腳投票”。

據(jù)券商中國記者觀察，關(guān)于券商交易系統(tǒng)故障，監(jiān)管也是多管齊下。一是鼓勵加強技術(shù)投入。如中證協(xié)此前印發(fā)的《證券公司網(wǎng)絡(luò)和信息安全三年提升計劃（2023-2025）》，從信息科技平均投入金額、專業(yè)人員配置等方面對券商提出要求。

其次是嚴監(jiān)管。多家出現(xiàn)交易系統(tǒng)故障的券商都被出具行政監(jiān)管舉措，且多是“一案多罰”，證監(jiān)系統(tǒng)和交易所都會出手。

此外，監(jiān)管多次強調(diào)應(yīng)建立健全網(wǎng)絡(luò)安全應(yīng)急處置機制。如中證協(xié)2023年12月發(fā)布的《證券公司操作風(fēng)險管理指引》第三十條，證券公司應(yīng)將操作風(fēng)險情景納入壓力測試體系并逐步完善，在開展壓力測試時應(yīng)考慮人員重大操作失誤、信息系統(tǒng)重大故障、業(yè)務(wù)流程設(shè)計失效、外部事件造成重大損失等因素。證券公司應(yīng)當根據(jù)壓力測試結(jié)果反映的風(fēng)險情況，及時采取適當?shù)膽?yīng)對措施。

校對：王朝全