近兩年出現(xiàn)多起券商交易系統(tǒng)故障事件，每一次，投資者“損失誰(shuí)來(lái)賠，怎么賠”都成為焦點(diǎn)話題。今年"3·15"消費(fèi)者權(quán)益日，券商中國(guó)記者就此尋找更多解答。

中友律所高級(jí)合伙人、中證協(xié)糾紛調(diào)解員夏孫明表示，中小投資者有權(quán)索賠，但由于如何計(jì)算機(jī)會(huì)損失沒(méi)有具體司法解釋支撐，只能依據(jù)法官自由裁量權(quán)來(lái)裁量中小投資者實(shí)際損失，這樣對(duì)中小投資者的權(quán)益保護(hù)并不充分，需要在機(jī)制上加強(qiáng)保護(hù)。

從實(shí)踐案例和受訪情況來(lái)看，依托委托記錄和交易記錄作為損失判定依據(jù)、尋求三方機(jī)構(gòu)調(diào)解、考慮對(duì)機(jī)構(gòu)的行政罰款、加大監(jiān)管力度等都是一些解決思路。

近兩年至少9家券商出現(xiàn)交易系統(tǒng)故障

股票市場(chǎng)的交易系統(tǒng)已全面進(jìn)入電子化交易時(shí)代。每家券商都推出了自己的股票交易軟件，并不斷更新迭代以打造特色。據(jù)易觀千帆數(shù)據(jù)，2024年1月證券服務(wù)應(yīng)用活躍人數(shù)13997.63萬(wàn)人，日均活躍人數(shù)5391.22萬(wàn)人；活躍人數(shù)全網(wǎng)滲透率達(dá)13.35%。

然而，近兩年不時(shí)出現(xiàn)券商交易系統(tǒng)宕機(jī)問(wèn)題，眾多投資者在社交媒體表達(dá)不滿，有幾次甚至登上微博熱搜。據(jù)券商中國(guó)記者不完全統(tǒng)計(jì)，2022年以來(lái)，至少有9家券商出現(xiàn)過(guò)交易系統(tǒng)故障，分別涉及中信證券、招商證券、東方財(cái)富、國(guó)元證券、華西證券、國(guó)信證券、首創(chuàng)證券、東興證券、華寶證券。

綜合來(lái)看，當(dāng)券商交易系統(tǒng)宕機(jī)，投資者們面臨的問(wèn)題主要包括幾種情形。第一類是登錄故障，客戶端無(wú)法登錄或開(kāi)戶異常。第二類是交易異常，無(wú)法交易或者交易委托單延遲報(bào)送，銀證轉(zhuǎn)賬卡頓；第三類是查詢異常，如持倉(cāng)無(wú)法查詢或顯示錯(cuò)誤，無(wú)法聯(lián)系到客服等。

個(gè)別券商交易系統(tǒng)宕機(jī)時(shí)長(zhǎng)超過(guò)1小時(shí)，也有券商交易系統(tǒng)一天之內(nèi)兩次故障。從部分監(jiān)管罰單披露的內(nèi)容看，券商交易系統(tǒng)宕機(jī)造成的影響并不小。如上交所給某券商的罰單中提到，該次交易系統(tǒng)故障造成的成交回報(bào)處理服務(wù)能力輕度異常時(shí)間超過(guò)2個(gè)小時(shí)，造成當(dāng)日累計(jì)2800438筆成交回報(bào)出現(xiàn)較大延遲，影響客戶數(shù)487269名。

券商免責(zé)條款涉嫌霸王條款

值得一提的是，每逢券商交易系統(tǒng)故障，投資者的損失誰(shuí)來(lái)賠付、怎么賠付都會(huì)引發(fā)討論。

從近兩年案例看，每次故障，當(dāng)事券商都是一邊致歉，一邊盡快修復(fù)系統(tǒng)，尚未有券商就此公開(kāi)過(guò)更多解決方案。而且，多數(shù)券商還對(duì)交易系統(tǒng)故障等問(wèn)題設(shè)置了免責(zé)條款。

如某券商官網(wǎng)就寫(xiě)道：“您了解并同意，**證券可能因公司、其他合作方或相關(guān)電信部門(mén)的互聯(lián)網(wǎng)軟硬件設(shè)備故障或失靈或人為操作疏忽而全部或部分中斷、延遲、遺漏、誤導(dǎo)或造成資料傳輸或儲(chǔ)存上的錯(cuò)誤或遭第三人侵入系統(tǒng)篡改或偽造變?cè)熨Y料等，**證券不承擔(dān)任何責(zé)任?！?/p>

夏孫明表示，上述格式條款是霸王條款，券商并不能因此免去自己的責(zé)任。保障交易系統(tǒng)安全、穩(wěn)定，既是證券機(jī)構(gòu)的合同義務(wù)，更是法定責(zé)任，《證券期貨業(yè)網(wǎng)絡(luò)安全事件報(bào)告與調(diào)查處理辦法》已對(duì)交易系統(tǒng)異常的影響程度作出了明確規(guī)定。

連同夏孫明在內(nèi)的多位受訪律師均表示，投資者注冊(cè)使用相關(guān)交易軟件，投資者和券商之間就存在合同關(guān)系。如果因券商的交易系統(tǒng)故障導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)損失，投資者可以索賠。不過(guò)證明交易系統(tǒng)崩潰與無(wú)法賣(mài)出導(dǎo)致的虧損或者無(wú)法買(mǎi)入導(dǎo)致的可能獲利之間的因果關(guān)系，有一定舉證難度。

此外，夏孫明提到，從新《證券法》及最高院司法解釋來(lái)看，目前證券投資中，中小投資者權(quán)益保護(hù)體系以實(shí)際發(fā)生的損失為主要保護(hù)范圍，比如對(duì)上市公司欺詐發(fā)行的索賠。但法律尚未明確對(duì)交易機(jī)會(huì)的損失制度或權(quán)利保護(hù)依據(jù)，也無(wú)證券金融機(jī)構(gòu)直接向中小投資者賠償?shù)闹苯臃梢罁?jù)。

通過(guò)委托及成交記錄判定系統(tǒng)故障和損失的因果關(guān)系

券商中國(guó)記者注意到，中證資本市場(chǎng)法律服務(wù)中心曾發(fā)布過(guò)相關(guān)投訴案例，從中可看到一些解決思路。

2023年11月，據(jù)中證資本市場(chǎng)法律服務(wù)中心披露，投資者A進(jìn)行股票交易時(shí)遭遇B證券公司系統(tǒng)出現(xiàn)問(wèn)題，導(dǎo)致委托單撤銷全部失敗，造成相關(guān)委托單全部成交。投資者A要求B證券公司賠償交易損失5萬(wàn)元，并自行多次聯(lián)系B證券公司，但B證券公司一直未能實(shí)質(zhì)性解決問(wèn)題。最終投資者A向中證法律服務(wù)中心申請(qǐng)調(diào)解。

調(diào)解員經(jīng)查看委托記錄及成交記錄，認(rèn)定相關(guān)操作發(fā)生在B證券公司交易軟件宕機(jī)期間，投資者交易損失與軟件故障問(wèn)題存在因果關(guān)系，雙方最終和解。

另一則案例也是調(diào)解員通過(guò)證券公司提供投資者的《委托明細(xì)》和《成交明細(xì)》，從而判定了投資者的損失與系統(tǒng)故障之間的因果關(guān)系，以及相應(yīng)的損失金額。此外，根據(jù)監(jiān)管對(duì)該次交易系統(tǒng)故障出具的罰單，調(diào)解員認(rèn)為，證券公司對(duì)于本次系統(tǒng)故障存在過(guò)錯(cuò)，不屬于開(kāi)戶協(xié)議中的免責(zé)情形。

上海久誠(chéng)律師事務(wù)所主任許峰表示，根據(jù)證券法第九十四條，投資者與發(fā)行人、證券公司等發(fā)生糾紛的，雙方可以向投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)調(diào)解。普通投資者與證券公司發(fā)生證券業(yè)務(wù)糾紛，普通投資者提出調(diào)解請(qǐng)求的，證券公司不得拒絕。因此，證券公司具有法定的配合義務(wù)。

不過(guò)，許峰也指出，針對(duì)小額、少量的交易損失，證券公司有一定過(guò)錯(cuò)的，調(diào)解是一種比較優(yōu)化的解決方式。但如果爭(zhēng)議金額較大，未必會(huì)有調(diào)解空間。“在普遍電子化交易的情況下，面對(duì)券商交易系統(tǒng)故障，建立一個(gè)投資者保護(hù)機(jī)制是必要的?！彼f(shuō)道。

監(jiān)管多管齊下督促券商保障交易系統(tǒng)安全

事實(shí)上，針對(duì)券商交易系統(tǒng)故障，如何保護(hù)投資者利益話題，也有業(yè)內(nèi)人士曾公開(kāi)提出一些建議。比如，資本市場(chǎng)資深研究人士熊錦秋曾提到，監(jiān)管部門(mén)可適當(dāng)加大對(duì)經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)等在非不可抗力下發(fā)生安全事件的行政罰款力度，行政罰款可按照投資者賬戶市值大小予以相應(yīng)比例分配賠償；由投服中心等對(duì)安全事件中投資者損失做出系統(tǒng)的認(rèn)定辦法等。

夏孫明認(rèn)為，加大行政處罰力度是一種直接迅速的可行方式，但如何彌補(bǔ)中小投資者實(shí)際損失才符合法律保護(hù)合法利益的原則。在具體做法上，他提到，根據(jù)委托及成交記錄判定因果關(guān)系后，可以根據(jù)實(shí)際損失確定一個(gè)最高額，如單只股票賠償不超過(guò)200萬(wàn)元，或者一定的比例，如20%。這不僅易于計(jì)算，也對(duì)證券金融機(jī)構(gòu)比較公平。

許峰則認(rèn)為，還是要看交易系統(tǒng)宕機(jī)的影響程度。如果宕機(jī)只是影響了投資者的交易心理，實(shí)際損失不大，那可能更多是向相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)舉報(bào)投訴。一旦損失過(guò)大，投資者往往只需要初步證據(jù)就可起訴。

在他看來(lái)，更多是要加強(qiáng)對(duì)機(jī)構(gòu)的監(jiān)管，同時(shí)券商要做好自身的交易系統(tǒng)管理維護(hù)，履行好合同義務(wù)。如果合同履行出現(xiàn)問(wèn)題，投資者自然會(huì)根據(jù)承受能力“用腳投票”。

據(jù)券商中國(guó)記者觀察，關(guān)于券商交易系統(tǒng)故障，監(jiān)管也是多管齊下。一是鼓勵(lì)加強(qiáng)技術(shù)投入。如中證協(xié)此前印發(fā)的《證券公司網(wǎng)絡(luò)和信息安全三年提升計(jì)劃（2023-2025）》，從信息科技平均投入金額、專業(yè)人員配置等方面對(duì)券商提出要求。

其次是嚴(yán)監(jiān)管。多家出現(xiàn)交易系統(tǒng)故障的券商都被出具行政監(jiān)管舉措，且多是“一案多罰”，證監(jiān)系統(tǒng)和交易所都會(huì)出手。

此外，監(jiān)管多次強(qiáng)調(diào)應(yīng)建立健全網(wǎng)絡(luò)安全應(yīng)急處置機(jī)制。如中證協(xié)2023年12月發(fā)布的《證券公司操作風(fēng)險(xiǎn)管理指引》第三十條，證券公司應(yīng)將操作風(fēng)險(xiǎn)情景納入壓力測(cè)試體系并逐步完善，在開(kāi)展壓力測(cè)試時(shí)應(yīng)考慮人員重大操作失誤、信息系統(tǒng)重大故障、業(yè)務(wù)流程設(shè)計(jì)失效、外部事件造成重大損失等因素。證券公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)壓力測(cè)試結(jié)果反映的風(fēng)險(xiǎn)情況，及時(shí)采取適當(dāng)?shù)膽?yīng)對(duì)措施。

校對(duì)：王朝全